31、國(guó)有企業(yè)外部董事聘用程序是什么？

國(guó)有企業(yè)向出資機(jī)構(gòu)派出（推薦）外部董事，法律政策層面并沒有做出非常清晰明確的規(guī)定，但是參照全國(guó)各省市國(guó)有企業(yè)以及中央企業(yè)的一般做法可以總結(jié)如下：

（1）崗位確定。由國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)提出擬聘外部董事的名額和任職條件；

（2）推薦人選。從外部董事人才庫(kù)中提出初步人選，或采取市場(chǎng)化的選聘方式，也可由擬任職的企業(yè)推薦人選；

（3）溝通意見。與初步人選就外部董事的職責(zé)、權(quán)利和義務(wù)等相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行溝通；

（4）組織考察。以適當(dāng)方式向其現(xiàn)（曾）任職單位或有關(guān)部門考察了解初步人選情況；

（5）討論決定。由國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)根據(jù)考察情況，按崗位需要確定擬聘用人選；

（6）書面承諾。外部董事人選應(yīng)就本人與任職企業(yè)之間不存在可能影響公正履行職責(zé)的關(guān)系，向市國(guó)資委和任職企業(yè)作出書面承諾；

（7）依法聘用。由國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)向外部董事人選頒發(fā)聘書，并明確任期。外部董事原有勞動(dòng)（人事）關(guān)系不變，不與任職企業(yè)訂立勞動(dòng)合同。

32、內(nèi)部董事與外部董事如何區(qū)分？

答：內(nèi)部董事與外部董事的區(qū)分主要是以董事是否在公司任職來劃分的。企業(yè)采取外部董事的目的就是要打破內(nèi)部人控制，避免經(jīng)營(yíng)管理層與股東利益不一致造成的企業(yè)損失。外部董事在公司里沒有任職、沒有個(gè)人利益，因此在參與決策時(shí)更容易避免利益沖突。

外部董事制度對(duì)于優(yōu)化完善國(guó)有企業(yè)法人治理機(jī)構(gòu)具有戰(zhàn)略意義?！秶?guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于加強(qiáng)和改進(jìn)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督防止國(guó)有資產(chǎn)流失的意見》（國(guó)辦發(fā)〔2015〕79號(hào)）提出要“深入推進(jìn)外部董事占多數(shù)的董事會(huì)建設(shè)，加強(qiáng)董事會(huì)內(nèi)部的制衡約束，依法規(guī)范董事會(huì)決策程序和董事長(zhǎng)履職行為，落實(shí)董事對(duì)董事會(huì)決議承擔(dān)的法定責(zé)任。”通過外部董事制度的安排，建立以外部董事占多數(shù)的董事會(huì)，可以從制度上促進(jìn)企業(yè)決策層與執(zhí)行層分離，打破內(nèi)部人控制，提高決策效率、降低決策風(fēng)險(xiǎn)。

從目前來看，國(guó)有企業(yè)建立外部董事占多數(shù)的董事會(huì)工作也在一直推進(jìn)。

33、外部董事是要代表委派股東的利益嗎？

其實(shí)這里面有一個(gè)公司治理的原罪問題：國(guó)有股東委派或推薦的董事代表誰，代表股東還是代表企業(yè)？

《公司法》第一百四十七條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。這里面需要注意的是，董事（無論是內(nèi)部董事還是外部董事）的勤勉義務(wù)是針對(duì)公司的勤勉，而不是對(duì)股東。

《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》第二十六條規(guī)定：國(guó)家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程，對(duì)企業(yè)負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。這里也并沒有說董事要對(duì)股東負(fù)責(zé)。

那么董事存在必須對(duì)股東負(fù)責(zé)的法律義務(wù)嗎？或者說與股東之間存在委托和被委托的關(guān)系嗎？

我們認(rèn)為，董事是一個(gè)個(gè)人職務(wù)，其履職或不履職后果，無法對(duì)委派或提名他的股東發(fā)生法律效力。比如最典型的，證監(jiān)會(huì)在處罰上市公司董事的時(shí)候，董事經(jīng)常講的一個(gè)抗辯理由就是說，自己擔(dān)任董事是職務(wù)行為，受股東委派干的，責(zé)任不應(yīng)該自己承擔(dān)，但這點(diǎn)從來沒有在法律上得到過認(rèn)可。

當(dāng)然，國(guó)有出資人派出董事，目的就是為了保護(hù)國(guó)有出資不受到侵害，也就是說保護(hù)國(guó)有股東的利益。但是這種做法并不符合法理，如何解決這一問題就是可以與其他股東協(xié)商，在公司章程中將外部董事對(duì)某一股東的勤勉義務(wù)予以明確，這可以在某種程度上將外部董事的某些行為合法化。

相對(duì)來講，黨委倒不存在這一困境，因?yàn)辄h章明確規(guī)定，個(gè)人服從集體，下級(jí)服從上級(jí)，按照上級(jí)指示行事是理所應(yīng)當(dāng)?shù)氖?。從這個(gè)意義上，倒確實(shí)能夠加強(qiáng)黨組織對(duì)國(guó)有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)，這也是中央反復(fù)強(qiáng)調(diào)加強(qiáng)國(guó)有企業(yè)黨建的原因。

34、什么是非執(zhí)行董事？

答：非執(zhí)行董事又稱外部董事，是指除了董事身份外與公司沒有任何其他契約關(guān)系的董事。非執(zhí)行董事主要的職責(zé)是對(duì)執(zhí)行董事起到監(jiān)督、檢查和平衡的作用。執(zhí)行董事主要是參與公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，受公司的委托并擔(dān)任著重要的職位。

35、執(zhí)行董事與非執(zhí)行董事如何識(shí)別？

答：首先界定一點(diǎn)，這里的執(zhí)行董事，不是《中華人民共和國(guó)公司法》里面所稱的執(zhí)行董事。（《中華人民共和國(guó)公司法》第50條指出“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。”這里的“執(zhí)行董事”，本質(zhì)上是不設(shè)董事會(huì)的一種制度安排）。

而這里所指的執(zhí)行董事是與非執(zhí)行董事相對(duì)應(yīng)的。執(zhí)行董事是公司內(nèi)部管理人員，在公司內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)管理工作，也可以稱為全職董事、常務(wù)董事。從這個(gè)定義上說，執(zhí)行董事實(shí)際上就是公司的內(nèi)部董事。而非執(zhí)行董事是不在公司從事經(jīng)營(yíng)管理工作，也稱為非常務(wù)董事。除了在公司擔(dān)任董事外，他可能還有其他的身份、其他的工作，對(duì)他來說擔(dān)任公司的董事只是兼職。

大型企業(yè)、上市公司使用執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事類型比較多。非執(zhí)行董事不能在公司擔(dān)任任何經(jīng)理層職務(wù)，可以持有也可以不持有公司股權(quán)，但不得參與公司日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

非執(zhí)行董事又分為獨(dú)立非執(zhí)行董事、非獨(dú)立執(zhí)行董事兩類。獨(dú)立非執(zhí)行董事是獨(dú)立董事。顯然，非執(zhí)行董事屬于外部董事，但是跟獨(dú)立董事不能劃等號(hào)。

36、獨(dú)立董事、非獨(dú)立董事如何界定？

答：獨(dú)立董事、非獨(dú)立董事是按照是否獨(dú)立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職，并且是否與公司經(jīng)營(yíng)管理層有業(yè)務(wù)或經(jīng)濟(jì)聯(lián)系來區(qū)分的。獨(dú)立董事具有獨(dú)立性、專家性、兼職性的特點(diǎn)，與上市公司不能有經(jīng)濟(jì)往來，并且要獨(dú)立于任職公司的股東、董事會(huì)和管理層。

獨(dú)立董事制度推行的歷史較長(zhǎng)，尤其是在上市公司應(yīng)用的比較廣泛，是有效改善公司治理結(jié)構(gòu)的一種安排。

中國(guó)證監(jiān)會(huì)在《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中指出：“上市公司獨(dú)立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事。”從定義中可以清晰看出，獨(dú)立董事必須要與受聘擔(dān)任獨(dú)立董事的公司及其主要股東保持獨(dú)立。

顯然，獨(dú)立董事強(qiáng)調(diào)的是“獨(dú)立”。維護(hù)的是公司整體的利益，而不是公司主要股東、實(shí)際控制人、經(jīng)營(yíng)管理層等主要的利益相關(guān)方。其關(guān)注點(diǎn)在公司整體利益，特別要關(guān)注的是中小股東的合法利益不受損害。

同時(shí)，獨(dú)立董事要有專業(yè)性，往往是某一專業(yè)領(lǐng)域的專業(yè)人士，也正因?yàn)楠?dú)立董事的獨(dú)特作用，獨(dú)立董事制度在西方非常普遍。

37、職工董事是什么身份？

答：職工董事是加強(qiáng)職工民主管理與監(jiān)督，維護(hù)職工合法權(quán)益一種重要形式?！秶?guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步完善國(guó)有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》（國(guó)辦發(fā)〔2017〕36號(hào)）指出“國(guó)有獨(dú)資、全資公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)中須有職工董事和職工監(jiān)事。”

《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定國(guó)有獨(dú)資公司“董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。”“董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。”，那么，通常情況下職工董事都是企業(yè)內(nèi)部員工，所以職工董事一般是內(nèi)部董事。

38、在國(guó)有企業(yè)當(dāng)中，要落實(shí)職工董事的職權(quán)包括哪些方面？

答：（1）參加董事會(huì)會(huì)議，行使董事的發(fā)言權(quán)和表決權(quán)；

（2）在董事會(huì)研究決定公司重大問題時(shí)充分發(fā)表意見，確定公司高級(jí)管理人員的聘任、解聘時(shí)，如實(shí)反映職代會(huì)民主評(píng)議高級(jí)管理人員情況；

（3）對(duì)涉及職工合法權(quán)益或大多數(shù)職工切身利益的董事會(huì)議案、方案提出意見和建議；

（4）就涉及職工切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)，提出董事會(huì)議題，依法提請(qǐng)召開董事會(huì)會(huì)議，反映職工合理要求，維護(hù)職工合法權(quán)益；

（5）列席與其職責(zé)相關(guān)的公司行政辦公會(huì)議和有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)工作的重要會(huì)議；

（6）要求公司工會(huì)、公司有關(guān)部門通報(bào)相關(guān)情況，提供相關(guān)資料；

（7）向公司工會(huì)、上級(jí)工會(huì)或有關(guān)部門如實(shí)反映情況；

（8）法律法規(guī)、規(guī)章制度和公司章程規(guī)定的其他權(quán)力。

39、國(guó)企的董事、外部董事具有哪些權(quán)力？如何用好這些權(quán)力？

答：一是知情權(quán)?，F(xiàn)代公司治理，是一個(gè)委托代理的體系。董事會(huì)代表股東進(jìn)行重要決策，經(jīng)營(yíng)層受托通過契約展開日常經(jīng)營(yíng)管理工作，這本是一個(gè)科學(xué)的分工。不過有個(gè)前置條件，那就是決策信息不能出現(xiàn)重大不對(duì)稱，更不能出現(xiàn)信息斷層，那樣董事決策將成為空中樓閣。所以，董事第一項(xiàng)權(quán)力，就是“知情權(quán)”。

二是參會(huì)權(quán)。這里所指的參會(huì)權(quán)，核心并非參加董事會(huì)，而是強(qiáng)調(diào)董事可以根據(jù)決策需要，以列席的身份參與企業(yè)各類相關(guān)的決策會(huì)議和經(jīng)營(yíng)管理會(huì)議。這樣的安排能夠保證董事對(duì)于決策事項(xiàng)討論的前因后果有充分了解。

三是表決權(quán)。是指專職外部董事依據(jù)法律和公司章程等規(guī)定，在任職企業(yè)董事會(huì)或所任職專門委員會(huì)會(huì)議上針對(duì)企業(yè)決策的具體事項(xiàng)陳述意見、表明態(tài)度和投票的權(quán)利，這是作為董事參與決策的天然權(quán)利。

四是提案權(quán)。作為董事，多數(shù)情況下是審議議案的，是企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理層就具體重大決策問題，根據(jù)權(quán)限提交董事會(huì)審議決定。具體包括以下兩個(gè)方面：（1）董事認(rèn)為特定領(lǐng)域的經(jīng)營(yíng)管理重大問題需要提請(qǐng)關(guān)注和解決的；（2）董事認(rèn)為特定決策議題需要補(bǔ)充重要的內(nèi)容。

五是建議權(quán)。具體指企業(yè)董事“享有對(duì)任職企業(yè)改革發(fā)展、經(jīng)營(yíng)管理工作表述觀點(diǎn)和提出建議的權(quán)利”。作為一個(gè)積極履職的董事，應(yīng)該善用、用好、用足建議權(quán)，幫忙不添亂，為企業(yè)發(fā)展做好服務(wù)。但是只可以給股東、派出單位、董事長(zhǎng)、各位董監(jiān)事以及經(jīng)理層提出建議，不建議給企業(yè)的中層，或者職能部門提出建議，會(huì)產(chǎn)生越位感。

六是質(zhì)詢權(quán)。并不是簡(jiǎn)單的詢問，而是帶有主觀疑問后，要求就問題進(jìn)行清晰解答。

一般董事需要在以下情況下動(dòng)用質(zhì)詢的權(quán)利：

首先，董事觀察到企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的情況，與董事會(huì)決策要求，與企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)方向，與企業(yè)防范重大風(fēng)險(xiǎn)的目標(biāo)等出現(xiàn)了明顯的不相符。

其次，通過董事個(gè)人非正式了解和溝通渠道，并不能很好的找到這些問題的答案。

第三，董事認(rèn)為啟動(dòng)質(zhì)詢程序，對(duì)于解決疑問是必要的，對(duì)于企業(yè)是有利的。

七是調(diào)研權(quán)。董事決策必須依靠充分的證據(jù)和足夠的信息支撐，除了資料的獲取，可以通過書面方式取得，但也很有必要通過現(xiàn)場(chǎng)走訪、調(diào)查、了解、觀察、座談等方式獲得第一手管理資訊。所以，董事開展工作，調(diào)研是必須的，也需要是經(jīng)常的。

八是董事的其他權(quán)利。是根據(jù)企業(yè)股東規(guī)定賦予董事的其他權(quán)力內(nèi)容。

40、董事長(zhǎng)一定是內(nèi)部董事?lián)螁幔?/span>

答：董事長(zhǎng)未必一定是內(nèi)部董事?lián)巍Ｔ谖鞣絿?guó)家，外部董事任董事長(zhǎng)的做法比較普遍，并且外部董事?lián)味麻L(zhǎng)也有優(yōu)勢(shì)。但是對(duì)于國(guó)有企業(yè)來說，董事長(zhǎng)原則上還是公司法定代表人，在公司負(fù)有管理責(zé)任，所以外部董事?lián)味麻L(zhǎng)的情況較少。但2005中國(guó)對(duì)外貿(mào)易運(yùn)輸(集團(tuán))總公司的外部董事、董事長(zhǎng)，成為我國(guó)央企外部董事、董事長(zhǎng)第一人，算是開創(chuàng)了國(guó)內(nèi)公司治理的先河。